关联交易的定价公允性及所支付费用的税前扣除

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所属分类:VIE结构与税务

在通常的VIE结构中,境内OPCO可能需要向境外的SPV实体(开曼公司或BVI公司或香港公司)支付相应的商标/域名/技术许可费或服务费等费用。
按照国家税务总局2015年3月最新发布的《关于向境外关联方支付费用有关企业所得税问题的公告》(2015年第16号),国内企业(包括OPCO及WFOE)向境外关联方支付费用时, 应按照独立交易原则公允定价,否则,在该业务发生的纳税年度起的10年内,税务机关可以实施特别纳税调整。
尤其是,16号公告明确,对于境内企业向境外关联方支付的下列费用,不得进行税前扣除:

  • 向未履行功能、承担风险,无实质性经营活动的境外关联方支付的费用;
  • 因接受境外关联方劳务而支付的费用,但该等劳务属于股东为保障投资利益而对企业实施的控制、管理和监督等劳务活动的;
  • 因使用境外关联方提供的无形资产需支付特许权使用费,但该等境外关联方属于仅拥有无形资产法律所有权而未对其价值创造做出贡献的;

因融资上市活动所产生的附带利益向境外关联方支付的特许权使用费。上述费用都属于VIE协议安排中比较常见的费用。因VIE结构安排的存在而向境外关联方支付上述费用时,如果该等费用不符合独立交易原则且进行了税前扣除,则可能存在着被税务机 关进行纳税调整的风险,从而会影响到境内付款方(OPCO或WFOE)的相关财务数据。
虽然16号公告是在2015年3月才发布实施,但其实在此之前,按照2008年实施的《企业所得税法》以及国家税务总局2009年1月发布实施的《特别纳税调整实施方法(试行)》(国 税发[2009]2号),对因转让定价(不符合独立交易原则)或有其他避税嫌疑的关联交易,同样存在被税务机关进行特别纳税调整的风险。

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