VIE结构的风险

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所属分类:VIE结构概述

釆取VIE结构于境外间接上市的中国企业,通常会在其首发招股说明书中的“风险因素(Risk Factors) ”一节中就VIE结构作如下的风险提示:
1 制度风险
截至目前,国内监管部门并未明确就VIE结构的合法性问题进行过正式表态,VIE结构尚处于合法与非法之间的“灰色地带”。而大多数企业搭建以VIE结构为基础的上市架构的目的,是利 用协议控制的形式规避目前对特定行业的外商投资限制。因此,目前并不能排除在极端情况下国家相关部门出台相应法规取缔VIE结构,或明确VIE结构下的协议由于“以合法形式掩盖非法目的”或“违反法律、行政法规的强制性规定”而属于《合同法》第52条规定的“无效合同”的情形的可能性。
(2) 控制风险
VIE结构下的WFOE对OPCO( operating company(中文:营业公司))实施控制的基础,是各方签署的一系列VIE协议。从根本上 看,透过协议实施的控制,仍属于较为间接的控制方式,WFOE并不能直接行使股东权利,而需依赖OPCO的股东对其VIE协议下义务的遵守。在OPCO股东出现违约的情形下,上市公司 很可能需要耗费高昂的资金及时间成本来寻求救济。同时,考虑到国内司法环境的现状,判决或仲裁裁决的执行往往也会耗费较高的资金和时间成本。
3) 税务风险
在VIE结构下,OPCO通常需向WFOE转移其经营所获的大部分利润,并且该等利润通常会以咨询费、技术服务费等名义实现转移,从而构成关联交易。前述资金的转移,通常会为上市公司带来额外的税务成本。同时,税务机关也有权根据“合理商业目的”原则,对前述关联交易的定价进行核査乃至调整;另外,在WFOE替代OPCO,成为上市公司在中国境内最主要的纳税主体的情况下,WFOE通常也难以享受针对OPCO的税收优惠政策(如针对软件企业、高新技术企业等的税收优惠),这样的情况也可能导致整个上市主体的税务成本增加。
4)外汇管制风险
VIE结构下的境外公司对WFOE的合法出资以及上市公司境内自然人股东将于境外获得的股息、利润调回境内,均须以境内自然人股东已按我国外汇管理法规的要求,完成相应的外汇登记为前提。另一方面,由于中国现行外汇法律法规对结汇所得资本金的使用上仍存在一定限制: WFOE对结汇所得资本金的使用,应遵循“真实、自用”的原则。故在实务操作中,将WFOE的资金导入OPCO仍有一定的难度。
 

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